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La administración de los bienes

el negocio constitutivo del fideicomiso que será el testamento, con la
ejecución propiamente dicha de éste, pues tal y como acontece en materia
de heredero o legatario, la institución de heredero o el legado existen,
con independencia de que la primera sea aceptada y el segundo no sea
rechazado por sus destinatarios, habrá delación, de la misma manera
que se convocará al primer fiduciario designado, y caso de no aceptar,
se determinará lo previsto por el fideicomitente en el testamento o, en
su defecto, en la ley, pero ello no desnaturaliza el carácter unilateral del
fideicomiso constituido por testamento.

La constitución de un fideicomiso por testamento provoca una ruptura
en la idea clásica de sustitución, subentrada o sucesión propiamente dicha,
como cambio meramente subjetivo en una relación jurídica. El fiduciario,
no es un heredero del causante, ni un legatario, ni ocupará exactamente
el lugar que tenía el causante, no adquirirá la titularidad real sobre los
bienes fideicomitidos, tan solo tendrá una titularidad formal o fiduciaria,
con el deber de entregarlos al fideicomisario al vencer el plazo resolutorio
impuesto por el testador, a la vez que su misión será rentabilizar los
bienes fideicomitidos para que produzcan frutos civiles de los cuales se
favorecerá el beneficiario o el fideicomisario (de coincidir ambas figuras
en él). En este tipo de fideicomiso, es el fideicomisario, o el beneficiario,
según la regulación de cada ordenamiento jurídico, en quien ha pensado el
testador como destinatarios de las rentas y del patrimonio fideicomitido.

2.3. El testador como fideicomitente
Es unánime el criterio de que, en el fideicomiso testamentario el
testador, fideicomitente, o también llamado fiduciante, ha de tener
la titularidad de los bienes y derechos que constituirán el patrimonio
fideicomitido . En consecuencia, además, ha de tener la testamentifactio
21
activa, o capacidad para disponer libremente por testamento, conforme
con las normas sucesorias de cada país, según la modalidad testamentaria
que empleen para constituir el fideicomiso . Normas que se erigen en
22
orden público sucesorio. Tratándose de un fideicomiso testamentario es
presupuesto sine que non que el fideicomitente sea una persona natural,
en tanto el fideicomiso quedará constituido a su muerte. Ha de quedar
21 Así, v.gr., la ley peruana exige en su artículo 243 que el fideicomitente tenga “la facultad de
disponer de los bienes y derechos que transmita, sin perjuicio de los requisitos que la ley establece
para el acto jurídico”, trátese de un fideicomiso testamentario o de un fideicomiso contractual.
22 A guisa de ejemplo la Ley uruguaya de fideicomiso solo admite los testamentos públicos
abiertos y cerrados (vid. artículo 2, cuarto párrafo). Con alcance más general el artículo 3 de la Ley
argentina de financiamiento de la vivienda y la construcción

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